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文/集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 秦麗麗
自然人有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名。一般人限于有限的影響力，其姓名中的財產(chǎn)利益在市場競爭環(huán)境下商業(yè)價值也較為有限。但是公眾人物具有較強(qiáng)的社會影響力和號召力，公眾人物姓名的商業(yè)價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其人格屬性中的指代性價值，其帶來的競爭優(yōu)勢和商業(yè)地位不言而喻。在商業(yè)競爭領(lǐng)域中，“姓名權(quán)”本質(zhì)上保護(hù)的是公眾人物姓名背后的財產(chǎn)性利益。筆者通過案例來介紹姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的幾個典型問題：
第一、姓名權(quán)的保護(hù)條件
籃球巨星邁克爾·杰弗里·喬丹與中國喬丹體育用品公司圍繞“喬丹”系列商標(biāo)展開了一系列糾紛爭議。2016年12月8日，最高人民法院公開宣判“喬丹”10件系列商標(biāo)行政案件，判決再審申請人邁克爾·杰弗里·喬丹對中文“喬丹”商標(biāo)享有在先的姓名權(quán)，相關(guān)3件案件予以撤銷；對拼音“QIAODAN”及拼音“qiaodan”與圖形的組合商標(biāo)不享有在先的姓名權(quán)，相關(guān)7件案件予以維持。
該案件具有突破性的重要意義。其確立了自然人姓名權(quán)受《商標(biāo)法》“在先權(quán)利”保護(hù)的三大條件：1、 該特定名稱應(yīng)具有一定知名度、為相關(guān)公眾所知悉；2、 相關(guān)公眾使用該特定名稱指代該自然人；3、該特定名稱應(yīng)與該自然人之間已建立穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系。“穩(wěn)定對應(yīng)”思路突破了原有“唯一對應(yīng)”關(guān)系，在保護(hù)自然人在先姓名權(quán)的問題上采取了較為寬松的態(tài)度，同時確立的“三大條件”也為今后的司法實踐提供了具有可操作性的案例標(biāo)準(zhǔn)。
隨后《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十條確立了在先姓名權(quán)的保護(hù)條件：當(dāng)事人主張訴爭商標(biāo)損害其姓名權(quán)，如果相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)標(biāo)志指代了該自然人，容易認(rèn)為標(biāo)記有該商標(biāo)的商品系經(jīng)過該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該商標(biāo)損害了該自然人的姓名權(quán)。當(dāng)事人以其筆名、藝名、譯名等特定名稱主張姓名權(quán)，該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院予以支持。
2017年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》第六條規(guī)定，經(jīng)營者不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系。
第二、普通人的姓名權(quán)在商標(biāo)侵權(quán)領(lǐng)域是否可以作為不侵權(quán)的合理使用抗辯
普通人有權(quán)在法律允許的范圍內(nèi)決定和變更自己的名字。然而由于普通人的姓名無須進(jìn)行在先檢索，重名的現(xiàn)象時常發(fā)生。普通人的姓名權(quán)僅有人身權(quán)利的屬性，無法阻止他人重名的現(xiàn)象。在普通人姓名權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)發(fā)生沖突的情況下，目前法院的趨勢更傾向于保護(hù)具有專用權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)。
在最高院再審的慶豐案中，原告慶豐包子鋪是第1171838號“慶豐”商標(biāo)、第3201612號“老慶豐+laoqingfeng”商標(biāo)的權(quán)利人。原告將慶豐餐飲公司訴至法院，認(rèn)為慶豐餐飲公司突出使用“慶豐”商標(biāo)及字號的行為容易造成相關(guān)公眾的混淆和誤認(rèn)，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，并且認(rèn)為“慶豐”作為企業(yè)字號登記使用，經(jīng)營相同或類似的服務(wù)，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。
一二審法院認(rèn)為，慶豐包子鋪無證據(jù)證明在慶豐餐飲公司注冊并使用被訴企業(yè)名稱時，其經(jīng)營地域和商譽已經(jīng)涉及或影響到濟(jì)南和山東，亦無證據(jù)證明慶豐餐飲公司注冊并使用被訴企業(yè)名稱有假借慶豐包子鋪商標(biāo)商譽的可能。同時，慶豐包子鋪提供的現(xiàn)有證據(jù)也不能證明相關(guān)公眾有將慶豐包子鋪與慶豐餐飲公司誤認(rèn)或存在誤認(rèn)的可能。慶豐餐飲公司的法定代表人為徐慶豐，其姓名中含有“慶豐”二字，慶豐餐飲公司注冊并使用“濟(jì)南慶豐餐飲管理有限公司”企業(yè)名稱具有合理性，并未侵害慶豐包子鋪的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
最高院審理查明，慶豐餐飲公司在其公司網(wǎng)站上開設(shè)“走進(jìn)慶豐”、“慶豐文化”、“慶豐精彩”“慶豐新聞”等欄目，在經(jīng)營場所掛出“慶豐餐飲全體員工歡迎您”的橫幅，相關(guān)公眾會將“慶豐”文字作為區(qū)別商品或者服務(wù)來源的標(biāo)識，慶豐餐飲公司的使用行為屬于對“慶豐”商標(biāo)標(biāo)識的突出使用，其行為構(gòu)成商標(biāo)性使用。慶豐包子鋪采用全國性連鎖經(jīng)營的模式，經(jīng)過多年誠信經(jīng)營和廣告宣傳，取得了較高的顯著性和知名度。慶豐餐飲公司將“慶豐”文字商標(biāo)性使用在與慶豐包子鋪的上述兩注冊商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)構(gòu)成類似的餐館服務(wù)上，容易使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源慶豐餐飲公司與慶豐包子鋪之間存在某種特定的聯(lián)系，可能導(dǎo)致相關(guān)公眾的混淆和誤認(rèn)。最后，關(guān)于慶豐餐飲公司使用“慶豐”文字的合理性判斷，慶豐餐飲公司主張其對“慶豐”文字的使用屬于合理使用其企業(yè)字號，且系對其公司法定代表人徐慶豐名字的合理使用。最高院認(rèn)為，慶豐餐飲公司的法定代表人為徐慶豐，其姓名中含有“慶豐”二字，徐慶豐享有合法的姓名權(quán)，當(dāng)然可以合理使用自己的姓名。但是，徐慶豐將其姓名作為商標(biāo)或企業(yè)字號進(jìn)行商業(yè)使用時，不得違反誠實信用原則，不得侵害他人的在先權(quán)利。徐慶豐曾在北京餐飲行業(yè)工作，應(yīng)當(dāng)知道慶豐包子鋪商標(biāo)的知名度和影響力，卻仍在其網(wǎng)站、經(jīng)營場所突出使用與慶豐包子鋪注冊商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)，明顯具有攀附慶豐包子鋪注冊商標(biāo)知名度的惡意，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)，屬于《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款規(guī)定的“將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，屬于原商標(biāo)法第五十二條第(五)項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。其行為不屬于對該公司法定代表人姓名的合理使用。因此，慶豐餐飲公司的被訴侵權(quán)行為構(gòu)成對慶豐包子鋪涉案注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。關(guān)于慶豐餐飲公司將“慶豐”文字作為其企業(yè)字號注冊并使用的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭的問題。原《反不正當(dāng)競爭法》第五條第(三)項規(guī)定:“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤以為是他人的商品的行為屬于不正當(dāng)競爭行為。”《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法院若干問題的解釋》第六條規(guī)定:“……具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第(三)項規(guī)定的“企業(yè)名稱”。慶豐包子鋪自1956年開業(yè)，1982年1月5日起開始使用“慶豐”企業(yè)字號，至慶豐餐飲公司注冊之日止已逾二十七年，屬于具有較高的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，慶豐餐飲公司擅自將慶豐包子鋪的字號作為其字號注冊使用，經(jīng)營相同的商品或服務(wù)，具有攀附慶豐包子鋪企業(yè)名稱知名度的惡意，其行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。因慶豐包子鋪未提供因慶豐餐飲公司上述侵權(quán)行為所遭受的損失或慶豐餐飲公司所獲利潤的證據(jù)，最高院結(jié)合侵權(quán)行為的性質(zhì)、程度及慶豐餐飲公司上述侵權(quán)行為的主觀心理狀態(tài)等因素，酌定慶豐餐飲公司賠償慶豐包子鋪經(jīng)濟(jì)損失及合理費用人民幣5萬元 【1】。
根據(jù)最高院的判決，普通人將其姓名作為商標(biāo)或企業(yè)字號進(jìn)行商業(yè)使用時，不得違反誠實信用原則，不得侵害他人的在先權(quán)利。
第三、姓名權(quán)主張的適格主體
通常情況下，姓名權(quán)應(yīng)當(dāng)由自然人本人主張，僅在特殊情況下，可由利害關(guān)系人代為主張。
在好名有限公司(FINE NAME LIMITED)與商標(biāo)評審委員會關(guān)于第8167917號 “RACHAEL RAY”商標(biāo)無效宣告行政訴訟案件中，被訴裁定認(rèn)定，瑞瑪克斯公司提交的證據(jù)可以證明RACHAEL RAY是美國知名廚藝明星，在我國相關(guān)公眾中亦有一定知名度。訴爭商標(biāo)由拉丁字母組合“RACHAEL RAY”構(gòu)成，與瑞瑪克斯公司的創(chuàng)始人RACHAEL RAY女士的姓名完全相同，好名公司未能對訴爭商標(biāo)的創(chuàng)意給出合乎情理、且為相關(guān)公眾知曉的解釋。因此，訴爭商標(biāo)指定使用在餐具(刀、叉和匙)等商品上，可能致使相關(guān)消費者誤認(rèn)為標(biāo)有該商標(biāo)的產(chǎn)品與瑞瑪克斯公司存在特定關(guān)聯(lián)，從而對商品的真實來源產(chǎn)生混淆，故訴爭商標(biāo)的注冊已構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定的“損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”情形。
原告好名公司提起行政訴訟，訴稱，相關(guān)姓名權(quán)應(yīng)由RACHAELRAY女士本人主張，瑞瑪克斯公司對訴爭商標(biāo)申請無效宣告屬主體錯誤。
在訴訟過程中，瑞瑪克斯公司補(bǔ)充提供的《RACHAEL RAY的聲明信》顯示，其全名為Rachael Dominica Ray，在事業(yè)中我被叫做Rachael Ray 。RACHAEL RAY女士明確表示同意瑞瑪克斯公司使用其姓名，包括將其姓名作為商標(biāo)進(jìn)行注冊、使用，并確認(rèn)未曾授權(quán)好名公司以任何形式使用其姓名。由此可見，瑞瑪克斯公司享有將RACHAEL RAY女士姓名作為商標(biāo)注冊、使用的相關(guān)權(quán)利，且上述權(quán)利的實現(xiàn)與RACHAEL RAY女士的姓名權(quán)具有直接關(guān)聯(lián)性，他人在商標(biāo)注冊過程中損害RACHAEL RAY女士的姓名權(quán)，必然會對瑞瑪克斯公司的上述權(quán)利構(gòu)成損害。RACHAEL RAY女士確認(rèn)未曾授權(quán)好名公司以任何形式使用其姓名，表明其知悉并未認(rèn)可好名公司的相關(guān)行為。據(jù)此，瑞瑪克斯公司可以作為利害關(guān)系人在該案中主張RACHAEL RAY女士的姓名權(quán)。
第四、姓名權(quán)主張的舉證責(zé)任
在先姓名權(quán)在商業(yè)競爭領(lǐng)域之所以受保護(hù)是因為該姓名背后存在經(jīng)濟(jì)利益，是廣義上的商品化權(quán)和形象權(quán)。主張在先姓名權(quán)最基本的舉證責(zé)任是證明該公眾人物具有一定影響。
通常情況下，當(dāng)相關(guān)公眾在看到某一商標(biāo)時會自然聯(lián)想到某人的姓名，并認(rèn)為該商標(biāo)或該商標(biāo)所使用商品的提供者與該人有關(guān)聯(lián)時，才有可能給該人的姓名權(quán)造成損害，故在判斷某一商標(biāo)是否會損害他人姓名權(quán)時，應(yīng)當(dāng)對該姓名權(quán)人在特定領(lǐng)域內(nèi)的知名度予以考慮。上述RACHAEL RAY一案中，瑞瑪克斯公司提供了中國國家圖書館科技查新中心出具的檢索報告，內(nèi)容為RACHAEL RAY在中國報紙期刊中的相關(guān)報道，用以證明RACHAEL RAY女士在中國大陸地區(qū)的知名度。根據(jù)該檢索報告中《電子商務(wù)世界》《南方都市報》等媒體報道，可以看出RACHAEL RAY女士為在美國具有一定影響力的廚藝明星，在訴爭商標(biāo)申請日前即在中國大陸地區(qū)進(jìn)行了一定的宣傳報道，在國內(nèi)廚藝領(lǐng)域相關(guān)公眾間具有一定知名度。同時，現(xiàn)未有證據(jù)證明RACHAEL RAY為固定詞匯，且好名公司在評審階段及訴訟過程中均未能對訴爭商標(biāo)的創(chuàng)意給出合乎情理的解釋。據(jù)此，訴爭商標(biāo)核定使用在餐具(刀、叉和匙)等商品上，可能導(dǎo)致相關(guān)公眾認(rèn)為其與RACHAEL RAY女士存在特定聯(lián)系，損害了RACHAEL RAY女士的姓名權(quán)，構(gòu)成了 “損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的情形。
在徐華勤與商評委關(guān)于第10346035號“奧圖扎拉Altuzarra”商標(biāo)無效宣告行政訴訟一案中，第三人奧圖扎拉有限責(zé)任公司(簡稱奧圖扎拉公司)、約瑟夫·約翰·保羅·奧圖扎拉(簡稱約瑟夫·奧圖扎拉，英文為Joseph Altuzarra) 提交了如下證據(jù)：
1、宣傳及業(yè)務(wù)往來相關(guān)證據(jù)，主要包括：奧圖扎拉公司網(wǎng)站、百度百科及其他網(wǎng)絡(luò)媒體對奧圖扎拉公司和Joseph Altuzarra及其品牌的宣傳資料；奧圖扎拉公司品牌在中國地區(qū)專賣店清單及其交易匯款的發(fā)票及利潤統(tǒng)計資料；奧圖扎拉公司在第14、18、25類上世界各國的“Altuzarra”商標(biāo)注冊證及申請注冊證明等其他證據(jù)。
2、證明Joseph Altuzarra具有知名度相關(guān)證據(jù)，主要包括：維基百科對Joseph Altuzarra的介紹；美國時裝設(shè)計師協(xié)會對Joseph Altuzarra的介紹；訴爭商標(biāo)申請日前，中國部分主流媒體對Joseph Altuzarra及其“Altuzarra”品牌的相關(guān)報道，主要包括太平洋網(wǎng)絡(luò)、VOGUE時尚網(wǎng)、ELLE中國、中國女裝網(wǎng)、北方網(wǎng)等媒體；對Joseph Altuzarra所獲獎項的相關(guān)報道等其他證據(jù)。
3、Joseph Altuzarra授權(quán)奧圖扎拉公司對“Altuzarra”商標(biāo)進(jìn)行申請注冊的聲明。
4、徐華勤申請注冊的商標(biāo)列表及部分商標(biāo)檔案信息。
2016年5月23日，在上述證據(jù)基礎(chǔ)上被告商標(biāo)評審委員會作出被訴裁定。
該案訴訟過程中，奧圖扎拉公司和約瑟夫·奧圖扎拉向法院補(bǔ)充提交了五組證據(jù)復(fù)印件，其中，證據(jù)1是國家圖書館科技查新中心檢索報告，報告中委托項目為“Altuzarra”在中國報紙中的相關(guān)報道；證據(jù)2-5是針對評審階段提交證據(jù)形式上的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，主要是對評審階段提交證據(jù)進(jìn)行公證認(rèn)證的文件。
經(jīng)過審理，法院認(rèn)為，首先，在訴爭商標(biāo)申請日之前，Joseph Altuzarra已經(jīng)在世界時裝界具有一定知名度，系知名服裝設(shè)計師；其次，在訴爭商標(biāo)申請日之前，中國部分主流媒體已對Joseph Altuzarra及其服裝品牌進(jìn)行了宣傳報道，為中國相關(guān)公眾所知曉；再次，訴爭商標(biāo)指定使用在第14類手表、項鏈、小飾物等商品上，與Joseph Altuzarra具有一定知名度的服裝設(shè)計領(lǐng)域具有關(guān)聯(lián)性，在日常生活中，一般消費者也極易將兩類商品搭配使用，因此，訴爭商標(biāo)指定使用的商品與Joseph Altuzarra具有一定知名度的服裝等商品在消費群體、銷售渠道等方面存在較為密切的聯(lián)系，易使相關(guān)公眾產(chǎn)生聯(lián)想，將訴爭商標(biāo)與Joseph Altuzarra姓名聯(lián)系起來。此外，“Altuzarra”并不是歐美國家常見的姓氏，徐華勤在沒有舉證證明“Altuzarra”是某一種語言中的固有常用詞匯的情況下，而將與Joseph Altuzarra姓氏拼寫完全一致的字母組合申請注冊商標(biāo)也難謂巧合。因此，根據(jù)上述分析，徐華勤申請注冊訴爭商標(biāo)的行為損害約瑟夫·奧圖扎拉的姓名權(quán)，訴爭商標(biāo)的注冊構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十二條有關(guān)“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定【2】 。
第五、已故公眾人物姓名權(quán)的保護(hù)
姓名權(quán)是公民依法享有的決定、使用、變更自己的姓名并要求他人尊重自己姓名的一種人格權(quán)利。姓名權(quán)保護(hù)的客體是權(quán)利人的姓名。名人去世后，姓名權(quán)保護(hù)主體已不存在，但名人的姓名和形象至今仍然具有可觀的經(jīng)濟(jì)價值，應(yīng)當(dāng)受到尊重和保護(hù)。已故公眾人物姓名權(quán)的保護(hù)，從阻止他人注冊的角度，一般按照商標(biāo)申請具有不良影響進(jìn)行認(rèn)定；在侵權(quán)案件中，認(rèn)定姓名、肖像具有一定的商業(yè)價值，擅自使用名人的姓名、肖像從事營利行為，判定構(gòu)成侵權(quán)。
福建風(fēng)尚時裝有限公司，在第9、14、18、25類中以已故搖滾歌星邁克爾．杰克遜的舞臺形象以及其姓名MICHAEL JACKSON注冊商標(biāo)。邁克爾．杰克遜遺產(chǎn)管理人授權(quán)的勝利國際公司向國家商標(biāo)評審委員提出商標(biāo)無效申請。商標(biāo)評審委員會經(jīng)審理卻認(rèn)為：修改前《商標(biāo)法》第三十一條所指“他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”包括在世自然人的姓名權(quán)，鑒于該案審理時邁克爾．杰克遜已經(jīng)去世，姓名權(quán)保護(hù)主體已不存在，據(jù)此維持了涉案商標(biāo)。勝利國際公司不服，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院起訴，要求撤銷國家商標(biāo)評審委員會這一裁定。
審理中，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為，關(guān)于勝利國際公司所主張的在先姓名權(quán)，由于邁克爾·杰克遜已經(jīng)去世，其姓名權(quán)的權(quán)利主體即已消亡，勝利國際公司代替邁克爾·杰克遜提出訴爭商標(biāo)損害其在先姓名權(quán)的主張不能成立。但是，法院根據(jù)勝利國際公司提交的大量證據(jù)，認(rèn)為可以證明邁克爾·杰克遜盡管已于2009年6月26日去世，但其姓名和形象至今仍然具有可觀的經(jīng)濟(jì)價值。因此，從訴爭商標(biāo)的注冊行為上看，福建風(fēng)尚時裝有限公司與邁克爾．杰克遜無任何關(guān)聯(lián)，卻擅自將其姓名和形象作為商標(biāo)多次注冊在服裝等商品上，顯然是出于獲取商業(yè)機(jī)會和經(jīng)濟(jì)價值的考慮，具有搶注商標(biāo)的故意。而從訴爭商標(biāo)的注冊后果來說，用邁克爾·杰克遜姓名及形象做商標(biāo)，勢必會使公眾認(rèn)為該商標(biāo)的提供者系經(jīng)邁克爾·杰克遜本人授權(quán)或與其存在特定關(guān)聯(lián)，從而對商品或服務(wù)的質(zhì)量、來源造成誤認(rèn)，以致?lián)p害社會公共利益。訴爭商標(biāo)的注冊屬于2001年商標(biāo)法第十條第一款第（八）項所規(guī)定的情形。法院判決撤銷國家商標(biāo)評審委員會作出的“MICHAEL JACKSON”商標(biāo)無效宣告請求裁定，并責(zé)令其針對勝利國際公司就該商標(biāo)提出的無效宣告請求重新作出裁定 【3】。
在李小龍案中，一審法院認(rèn)定，李小龍公司在商標(biāo)評審過程中提交的證據(jù)可以證明李小龍為一代武術(shù)宗師，生前成功出演數(shù)部電影，在武術(shù)、電影表演等領(lǐng)域具有較高的知名度和影響力。張潮欽申請對爭議商標(biāo)由漢字"李小龍"構(gòu)成，一般消費者施以普通注意力，易將其與已逝的武術(shù)宗師、電影明星李小龍的名字相對應(yīng)，進(jìn)而誤認(rèn)為爭議商標(biāo)所標(biāo)示的商品來源于李小龍家族或相關(guān)權(quán)利人，或其指定使用的商品與李小龍存在某種特定關(guān)聯(lián)，從而對社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響，爭議商標(biāo)的申請注冊屬于2001年商標(biāo)法第十條第一款第(八)項所指的不得作為商標(biāo)使用的情形。
二審法院認(rèn)為，2001年商標(biāo)法第十條第一款第(八)規(guī)定，有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。審查判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對中國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名申請注冊為商標(biāo)，足以對國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，屬于2001年商標(biāo)法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“有其他不良影響”的情形。爭議商標(biāo)由漢字“李小龍”構(gòu)成，與已逝電影明星李振藩的藝名“李小龍”相同。根據(jù)李小龍公司提供的在案證據(jù)，可以證明已逝電影明星李小龍在中國武術(shù)的研習(xí)推廣、功夫電影的開創(chuàng)等方面具有重大貢獻(xiàn)，在中國武術(shù)、電影表演等領(lǐng)域具有較高的知名度和重大的影響力，中國公眾對其有廣泛的知曉。在未經(jīng)李小龍家族或者相關(guān)權(quán)利人許可的情況下，他人以“李小龍”作為商標(biāo)注冊，必然會對我國文化領(lǐng)域的社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。這種搶注知名人士姓名、筆名、藝名，借助知名人士效應(yīng)獲得利益的行為不但有違誠實信用原則，而且也在一定程度上損害了社會公共秩序和善良風(fēng)俗。因此，爭議商標(biāo)的申請注冊屬于2001年商標(biāo)法第十條第一款第(八)項所指的不得作為商標(biāo)使用的情形 【4】。
侵權(quán)案件中，已故名人作為身份權(quán)的姓名權(quán)不再了，但是死者的姓名、肖像等因其生前的特定身份可能具有一定的商業(yè)價值，由此產(chǎn)生的財產(chǎn)利益通常應(yīng)歸屬于近親屬，他人不得擅自使用死者的姓名、肖像等牟利。
在鄧麗君案中，“鄧麗君”在餐飲領(lǐng)域被南京法院制止。玄武法院審理后認(rèn)為，姓名權(quán)、肖像權(quán)是公民對自己的姓名、肖像享有的民事權(quán)利。我國《民法通則》規(guī)定，公民的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。雖然最高人民法院于2000年《關(guān)于周海嬰訴紹興越王珠寶金行侵犯魯迅肖像權(quán)一案應(yīng)否受理的答復(fù)意見》中表示，公民死亡后，肖像權(quán)應(yīng)依法保護(hù)，但在2001年《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中明確規(guī)定死者近親屬因他人“侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽”遭受精神痛苦而享有訴權(quán)，并未使用“姓名權(quán)”、“肖像權(quán)”等措辭。故死者不再是民事權(quán)利的主體。作為姓名、肖像主體的鄧麗君已經(jīng)死亡，鄧長富以鄧麗君的姓名權(quán)、肖像權(quán)被侵犯為由主張損害賠償缺乏法律依據(jù)。但是，基于身份關(guān)系、情感聯(lián)系等因素，死者的姓名、肖像會對死者近親屬產(chǎn)生精神及經(jīng)濟(jì)上的特定利益：一方面，對死者姓名、肖像的侮辱、誹謗等不當(dāng)使用會降低其社會評價，造成近親屬的精神痛苦；另一方面，死者的姓名、肖像等因其生前的特定身份可能具有一定的商業(yè)價值，由此產(chǎn)生的財產(chǎn)利益通常應(yīng)歸屬于近親屬，他人不得擅自使用死者的姓名、肖像等牟利。因此，鄧麗君雖不是姓名權(quán)、肖像權(quán)的主體，但其姓名、肖像仍應(yīng)受到法律保護(hù)。作為著名歌星，鄧麗君去世后其姓名、肖像具有一定的商業(yè)價值。獨家試唱公司在未取得鄧麗君近親屬授權(quán)同意的情況下，擅自使用鄧麗君的姓名、肖像從事餐飲業(yè)經(jīng)營牟利，該行為屬于侵權(quán)行為。
注釋： 【1】（2016）最高法民再238號判決 【2】（2017）京行終5620號判決 【3】第（2016）京行終878號判決 【4】（2016）京行終5578號判決
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