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文/集佳知識產權代理有限公司 肖虹
隨著我國市場經濟的高速發(fā)展，市場對知識產權保護的要求也越來越高，伴隨著國際一體化的進程，我國的知識產權保護范圍也隨之加大。從商標法保護范圍來看，2013年修訂的商標法已經將聲音商標納入保護范圍，這無疑是一項重大進步。商標法第八條規(guī)定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。”從法條來看，除了聲音商標以外，顏色組合商標也與傳統(tǒng)的文字、圖形等商標形式差異較大，本文僅針對顏色組合商標進行簡單探討，厘清問題。
其實，我國商標法早在2002年修改時就已經增加了顏色組合商標方面的規(guī)定，這也是配合我國當時入世的需求而增加的部分，因為《與貿易有關的知識產權協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）第十五條第一款規(guī)定：“任何能夠將一企業(yè)的商品或服務與其他企業(yè)的商品或服務區(qū)分開的標記或標記組合，均應能夠構成商標。這類標記，尤其是文字(包括人名)、字母、數字、圖形要素、色彩的組合，以及上述內容的任何組合，均應能夠作為商標獲得注冊。”由此可見，保護顏色組合商標是TRIPS協(xié)議的最低要求。但是，在顏色組合商標獲得保護的這十余年間，相關案例并不多見，很多人對于顏色組合商標仍然存在一些困擾。
首先，顏色組合商標到底是什么？
從百度百科的詞條解釋來看，顏色組合商標，顧名思義，是指“由兩種或兩種以上顏色構成的商標”。這樣的定義比較模糊，其實大家還是很難具象地想到何為顏色組合商標。一般來說，顏色組合商標由兩種或兩種以上顏色的色塊組合而成，色塊之間進行結合但并不進行任何形狀式樣的表達，亦即僅僅是幾個色塊的疊加，并且為了更加精準地表達顏色，這些色塊要以潘通色譜中的色號明確說明，而不可僅僅表述為藍色、紅色等非常籠統(tǒng)的描述詞語。目前，大家比較熟知的顏色組合商標可能是吉列公司注冊的金霸王電池的商標，具體商標圖例如下：
商標號碼3037973號，第9類。其實還有許多其他的顏色組合商標也已經成功獲得注冊，如美國迪爾公司在農業(yè)機械上注冊的第12125581號顏色組合商標，具體示例如下：
(迪爾公司商標圖例)以上兩個都是在商品類成功注冊的顏色組合商標，在服務類別也有成功注冊的顏色組合商標，如渣打銀行在第36類金融服務上注冊第3150996號顏色組合商標，具體示例如下：
(渣打銀行商標圖例）從以上的幾個例子可以看出，顏色組合商標從圖樣上看非常抽象，并沒有具體的形狀，其作為商標使用的時候往往要與實際產品本身、產品包裝或者經營場所的裝潢設計相結合才能發(fā)揮其商標的作用。
其次，顏色組合商標與圖形商標的關系
從商標圖樣的角度來看，顏色組合商標與圖形商標很相似，很有可能被人誤認為是長方形的圖形商標。在已經審理的迪爾公司與九方泰禾國際重工( 青島) 股份有限公司關于顏色組合商標的侵權案件中，被告也將顏色組合商標理解為圖形商標進行抗辯。但是，顏色組合商標與圖形商標存在著根本的區(qū)別，如果將顏色組合商標簡單理解為圖形商標，將失去其保護的意義。
如下商標是惠氏公司注冊的第5585320號商標，具體使用商品為保健藥品，屬于第5類，商標圖樣為：
如美國迪爾公司的
。如果簡單地從注冊商標的圖樣來看，其實該商標與我們上面已經列舉出來的顏色組合商標很相似，都是幾個顏色的色塊以或橫向或縱向的方式進行結合來注冊，在此，我們一定要結合商標的實際使用狀態(tài)來說明該商標究竟是顏色組合商標還是圖形商標。 商標，是色塊的縱向組合，在提交商標申請時，明確表示是顏色組合商標，且具體說明了綠色用于車身，黃色用于車輪。那么在實際使用的過程中，這樣的一個商標到底是什么樣子的呢？從下圖可以非常明確的看出該商標的實際使用狀態(tài)。
那么對于金融服務類商標的渣打銀行的
顏色組合商標，它的實際使用狀態(tài)是什么樣子呢？
可以看到，由于服務類商標無法具體對應到實際的產品，所以其顏色組合商標可以用于店面的牌匾，或者是內部裝潢，或者是產品服務手冊，甚至是網頁設計等各個方面。
以上是顏色組合商標的實際使用狀態(tài)，那么對于惠氏公司注冊的圖形商標，我為什么認為它是一枚圖形商標而不是顏色組合商標呢？這也要從它的使用狀態(tài)來看，詳見下圖。
從上圖可以看出,
商標圖樣已經是其實際使用的狀態(tài)展示，在商標使用的過程中，這個長方形的色塊組合即為商標本身，它并不需要進行變形也不需要與產品的形狀或者包裝進一步結合。所以，雖然 與已經羅列出來的顏色組合商標長得很像，但歸根結底這就是一枚圖形商標而已，目前這類的圖形商標也比較多見。在對善存商標進行查詢的過程中，筆者發(fā)現其在注冊這個長方形色塊的同時還注冊了一枚
商標，這個帶弧度的商標其實具有更加鮮明的圖形商標的特點，如果將其與 
結合起來進行思考，將其理解為長方形商標的變體，那么也就不難認出其圖形商標的本質了。最后，關于顏色組合商標的審查與使用
商標作為區(qū)分產品和服務的來源這一根本的屬性，具有顯著性是對其最基本的要求。2005年12月，商標局及商標評審委員會共同發(fā)布了《商標審查及審理標準》（以下簡稱《標準》）。該《標準》第五部分“顏色組合商標的審查”規(guī)定，“顏色組合商標是指由兩種或兩種以上顏色構成的商標。”“顏色組合商標僅有指定使用商品的天然顏色、商品本身或者包裝物以及服務場所通用或者常用的顏色，判定為缺乏顯著特征。”從商標的顯著性來源看，有固有顯著性和獲得顯著性兩種取得方式，固有顯著性即該商標本身就有較強的識別作用，一般來說，臆造詞的顯著性較強，如華為、訊飛等都是顯著性比較強的商標。對于顏色組合商標來說，其本身不具備固有顯著性，所以在注冊的過程中，不可避免地會被商標局以商標僅有指定使用商品本身或者包裝物常用的顏色且缺乏顯著特征為由駁回。申請人需要在商標駁回復審階段提供大量的使用證據，以此來證明該商標與申請人產生了密切關聯(lián)，具有實際明確的指向申請人的作用，從而達到獲準注冊的目的。
在準備商標駁回復審證據的時候，要特別注意顏色組合商標的特點，區(qū)別于普通案件的證據準備過程，顏色組合商標收集證據的時候要特別注意如下幾點：
1.詳細展現商標的設計創(chuàng)作過程，闡明商標創(chuàng)意
顏色組合商標的產生一定存在一個設計的過程，這個設計的過程會比文字商標的起名過程更為復雜，需要經過“設計——修改——定稿”的步驟，有些商標可能會經歷幾輪這樣的創(chuàng)作過程。因此，記錄這個設計創(chuàng)作的過程，并在商標駁回復審案件中向審查員還原該商標的設計產生過程，將更加能夠幫助審查員探明并理解商標來源及內涵，有助于駁回復審案件中進行顯著性的證明，以此來獲得商標成功注冊。
2.注意證據的表現形式
一般來說，針對商標缺乏顯著性的駁回復審案件，需要提供大量的銷售證據來證明該枚商標通過大量使用而具有了顯著性。但是在日常的交易過程中，無論是銷售合同、訂單還是發(fā)票、收據，一般都是以文字記錄為準，并不能打印圖形在其中，這對于以往的圖形商標舉證來說已經顯得非常困難，而針對顏色組合商標來說，這一缺點就更為明顯。這要求申請人在提交證據的過程中，一定要注意文件類證據與圖片類證據相結合的方式，顏色組合商標需要通過彩色的產品宣傳冊、彩色的照片進行直觀展示，這樣才能讓審查員更加明確這些顏色在日常生活中是以什么樣的形式存在于市場交易之中。大量的圖片證據也要有合同、發(fā)票等進行證據對應，以此才能夠充分解釋清楚該商標的大量使用的事實。
3.顏色組合商標的規(guī)范使用
顏色組合商標在提交申請書時會說明其使用方式，如迪爾公司的商標也明確說明了綠色用于車身，黃色用于車輪。那么，申請人在獲得顏色組合商標的注冊后，應該嚴格依照在申請文件中記錄的使用方式進行規(guī)范使用，不可變更使用的方式，那樣可能會造成不規(guī)范使用的后果，并且在顏色組合商標的侵權案件中，商標的實際使用與注冊時聲明的使用方式是否一致也會對侵權案件的認定造成影響，所以，嚴格依照商標規(guī)范進行使用也是申請人應該注意的問題。
隨著顏色組合商標和聲音商標納入商標法的保護范圍，我國的商標保護對象類型越來越豐富，對權利人的保護也越來越完善，但與其他國家相比，仍有很多需要改進之處，如單一顏色商標和氣味商標，目前都還未獲得我國商標法的保護，這仍需要依靠知識產權制度的進一步發(fā)展和完善來推動相關制度的建立。
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