文/北京市集佳律師事務(wù)所 黃慧
“房住不炒”是國家對房地產(chǎn)市場宏觀調(diào)控的重要政策，也是近年的社會熱點。《商標(biāo)法》第四次修改也因引入“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請”的駁回機制而引起社會廣泛關(guān)注和業(yè)內(nèi)人士的熱烈討論。這處變化明顯強調(diào)了“商標(biāo)是用來用的，不是用來炒的”，有趣的是，它與“房住不炒”的思路如出一轍。筆者就借用該概念，權(quán)且稱為“標(biāo)用不炒”吧。
據(jù)統(tǒng)計，2019年全國商標(biāo)申請量758,2356件，商標(biāo)注冊617,7791件，有效注冊商標(biāo)2354,3513件。因缺乏商標(biāo)注冊硬性的使用要求、注冊成本一再降低和授權(quán)期限不斷壓縮，近年來，我國商標(biāo)申請量呈現(xiàn)爆發(fā)式增長。這其中，絕大部分商標(biāo)申請是出于申請人正常商業(yè)需求，但與此同時，以傍名牌為目的的惡意申請、為轉(zhuǎn)讓牟利而大量囤積商標(biāo)的亂象也不在少數(shù)。作為一種“相對稀缺資源”，有人說，炒商標(biāo)比炒房、炒股還暴利。難怪，即使在商標(biāo)申請基數(shù)和有效商標(biāo)注冊量如此龐大的情況下，商標(biāo)“市場”依然熱度不減。為整治亂象、規(guī)范商標(biāo)申請秩序，經(jīng)過商標(biāo)局的不懈努力，打擊商標(biāo)囤積行為成效顯著：僅2018年在審查和異議環(huán)節(jié)累計駁回非正常商標(biāo)申請就高達約10萬件；2019年第二季度，共駁回惡意申請2.4萬件。面對激增的商標(biāo)申請量和“炒標(biāo)團”們層出不窮的“創(chuàng)意”和打得漂亮的“擦邊球”，伴隨市場主體要求保護商標(biāo)專用權(quán)、維護公平競爭市場的日益強烈的需求，《商標(biāo)法》第四次修改后正式明確注冊商標(biāo)須以使用為目的，引入“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請”的駁回機制，再次重拳出擊，對惡意囤積、惡意申請說不！
在立法和行政機關(guān)提高重視程度、加大打擊力度商標(biāo)惡意囤積行為的同時，權(quán)利人應(yīng)該積極響應(yīng)這一利好機制，在“改革春風(fēng)”中主動加入維權(quán)大戰(zhàn)。結(jié)合實踐，筆者將從以下角度給權(quán)利人一些可行的建議：
1.提前做好品牌戰(zhàn)略部署、及早提交商標(biāo)注冊申請
實踐中，由于國內(nèi)市場潛力巨大，不少國外申請人的產(chǎn)品會通過主動（OEM代工、進口等渠道）或被動（代購、海淘等渠道）方式進入國內(nèi)，此時申請人才忙不迭地開始部署商標(biāo)注冊申請工作，等到商標(biāo)被駁回之時方大夢初醒，原來辛苦創(chuàng)立的品牌早已花落別家。更有甚者，在國內(nèi)做了十余年定牌加工卻從未想到申請商標(biāo)，直到生產(chǎn)商提醒其進行商標(biāo)注冊和海關(guān)備案時才來咨詢律師意見。如果足夠幸運，權(quán)利人或許能順利注冊下來商標(biāo)并繼續(xù)加工、生產(chǎn)及出口。但是，如果發(fā)現(xiàn)商標(biāo)早已被他人搶注甚至進行了海關(guān)備案，損失之大、后果之嚴重不堪設(shè)想。
正所謂“兵馬未動，糧草先行”，在進入或可能進入國內(nèi)市場前，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)盡早進行可注冊性查詢，一旦查詢結(jié)果樂觀，應(yīng)當(dāng)毫不猶豫在相關(guān)類別的產(chǎn)品及服務(wù)上提交注冊申請，盡量提前獲得商標(biāo)保護。“曾經(jīng)有一個屬于我的商標(biāo)擺在我面前，但是我沒有珍惜。如果非要給這個商標(biāo)加上一個期限，也只有十年。”希望任何權(quán)利人都不要忽視提前布局的重要性，別等到失去自己的商標(biāo)時才后悔莫及。
2.做好商標(biāo)的預(yù)防性、防御性注冊
由于加入了“惡意”二字，企業(yè)發(fā)展所需正常的、預(yù)防性和防御性的商標(biāo)注冊就理應(yīng)被排除在《商標(biāo)法》第四條的打擊對象之外。因此，在預(yù)算允許的情況下，筆者建議權(quán)利人及早做好預(yù)防性注冊和防御性注冊，包括跨類別申請注冊與核心類別已注冊的相同商標(biāo)以及在同類別申請注冊與已注冊商標(biāo)的近似商標(biāo)。這一點上，許多“優(yōu)等生”們的做法值得借鑒，例如：迪士尼名下申請注冊了近5000枚商標(biāo)；五糧液集團名下申請注冊了超過3000枚商標(biāo)；“國民女神”老干媽幾乎把能想到的親戚注冊了個遍；星巴克公司申請注冊了各種“巴克”商標(biāo)。
“上工治未病”不該只是專業(yè)代理機構(gòu)考慮的問題，權(quán)利人更要提高品牌意識，充分了解到預(yù)防和防御的重要性。有此意識且預(yù)算允許的權(quán)利人，參照“優(yōu)等生”的標(biāo)準(zhǔn)答案“抄作業(yè)”即可，不必擔(dān)心答不對。
3.遭遇商標(biāo)惡意注冊，及時、準(zhǔn)確、主動打擊
撇開成本預(yù)算的考慮，由于法律體系和觀念的差異，部分國外權(quán)利人會抵觸防御性注冊，不愿在無使用意圖的情況下申請商標(biāo)，結(jié)果在發(fā)現(xiàn)核心品牌被他人搶注后，維權(quán)成本往往更高且成功率也不好說。如果權(quán)利人確實不愿做防御性注冊，則應(yīng)高度重視商標(biāo)監(jiān)測，一旦發(fā)現(xiàn)商標(biāo)被搶注或被山寨，不妨在“可疑”商標(biāo)的申請階段，主動嘗試向商標(biāo)注冊部門致函說明情況。在打擊“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請”這一重要思想的指導(dǎo)下，主管部門在審查過程中可以根據(jù)輿情、舉報線索綜合考慮，確有可能在申請階段要求有“嫌疑”的申請人做出相關(guān)說明，甚至直接駁回，避免進入后期費時費力的異議、無效宣告程序。如這種方式不能奏效，權(quán)利人則應(yīng)準(zhǔn)確適用法律，積極、主動使用異議、無效宣告等手段，予以堅決打擊。
在引入“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請”的駁回機制后，上述老生常談的建議又重新具有了一些值得權(quán)利人審視的價值和意義。