文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 王靜宇
優(yōu)先權(quán)原則是巴黎公約中三大重要原則之一，利用該原則，申請(qǐng)人可以在其一成員國(guó)提交發(fā)明專利申請(qǐng)后，獲得12個(gè)月期限用以準(zhǔn)備在巴黎公約其他成員國(guó)提交后續(xù)申請(qǐng)的所有手續(xù)。
若沒(méi)有完善系統(tǒng)的監(jiān)控，這12個(gè)月優(yōu)先權(quán)期限是很容易錯(cuò)過(guò)的。對(duì)于申請(qǐng)人不小心錯(cuò)過(guò)了期限，不少國(guó)家地區(qū)都提供了救濟(jì)途徑。尤其是對(duì)于歐洲專利而言，一旦錯(cuò)過(guò)了12個(gè)月優(yōu)先權(quán)期限，那么很可能將喪失39個(gè)歐洲專利公約成員的專利保護(hù)，在某些情況下，喪失專利保護(hù)的申請(qǐng)權(quán)利，也就意味著喪失了39個(gè)市場(chǎng)，這對(duì)某些申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)，打擊可能是致命的。
為了盡量挽救申請(qǐng)人的損失，歐洲專利公約提供了救濟(jì)程序，即權(quán)利重建程序（Re-establishment of rights），又稱權(quán)利恢復(fù)程序。
根據(jù)歐洲專利公約第122款的規(guī)定，歐洲專利的申請(qǐng)人或?qū)＠麢?quán)人，若盡管已根據(jù)情況采取了所有應(yīng)該注意的謹(jǐn)慎措施（all due care），但仍然無(wú)法遵守相關(guān)期限規(guī)定，而不遵守該期限的直接后果是導(dǎo)致專利申請(qǐng)被駁回或請(qǐng)求被拒絕，那么申請(qǐng)人可以根據(jù)要求請(qǐng)求恢復(fù)權(quán)利（Re-establishment of rights）從而挽救該歐洲專利或歐洲專利申請(qǐng)。
根據(jù)實(shí)踐可知，歐洲專利公約的權(quán)利恢復(fù)程序是已知此類救濟(jì)程序中要求最為嚴(yán)苛的。通常，不允許申請(qǐng)人在提交請(qǐng)求恢復(fù)權(quán)利后提交新的事實(shí)及理由，因此，申請(qǐng)人必須在一開(kāi)始請(qǐng)求該程序時(shí)就必須提交有關(guān)于無(wú)法遵守期限的所有情況陳述及支持的詳細(xì)證據(jù)，以使得歐洲審查員確認(rèn)該請(qǐng)求已滿足了此條款下“所有應(yīng)盡努力”（all due care）的標(biāo)準(zhǔn)，從而挽救該專利或?qū)＠暾?qǐng)。首次提交理由陳述及相關(guān)證據(jù)后，審查員也會(huì)要求申請(qǐng)人提供進(jìn)一步的證據(jù)來(lái)澄清某些事實(shí)。
歐洲專利公約對(duì)“所有應(yīng)盡努力”（all due care）的標(biāo)準(zhǔn)并未給出明確的定義，該標(biāo)準(zhǔn)是由判例法所定義的。實(shí)踐中，達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)有較大難度。
若一味和歐專局的標(biāo)準(zhǔn)死磕，那么可能還會(huì)喪失了其他方式的挽救機(jī)會(huì)。本文將介紹幾個(gè)重要?dú)W洲國(guó)家的權(quán)利恢復(fù)程序，為申請(qǐng)人在案子瀕臨死亡的情況下提供另一個(gè)可能。
1.德國(guó)
德國(guó)，通常是廣受申請(qǐng)人青睞的重要?dú)W洲國(guó)家之一。
根據(jù)德國(guó)專利法第123（1）款的規(guī)定，任何人因非自身過(guò)錯(cuò)而未能遵守德國(guó)專利局規(guī)定的期限，且不遵守該期限將造成法律上的不利后果，那么經(jīng)過(guò)申請(qǐng)人的請(qǐng)求，都可以請(qǐng)求專利局恢復(fù)權(quán)利。同時(shí)，該條款規(guī)定不適用于德國(guó)專利法第40款所規(guī)定國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)期限。但是，根據(jù)德國(guó)專利法第123（7）款的規(guī)定，若要求優(yōu)先權(quán)的在先申請(qǐng)是在德國(guó)境外提交，且申請(qǐng)人是善意的，那么也有機(jī)會(huì)進(jìn)行權(quán)利恢復(fù)。也就是說(shuō)，若是國(guó)外優(yōu)先權(quán)，那么還是有恢復(fù)的可能。
只要提出了可受理且理由充分，則在德國(guó)恢復(fù)成功的可能性還是比較大的。在提交德國(guó)權(quán)利恢復(fù)請(qǐng)求時(shí)應(yīng)同時(shí)完成所有未遵守期限行為，即對(duì)于優(yōu)先權(quán)的恢復(fù)而言，申請(qǐng)人必須準(zhǔn)備好完整準(zhǔn)確的申請(qǐng)文件譯文。在初步提交恢復(fù)請(qǐng)求書(shū)時(shí)，申請(qǐng)人需要詳細(xì)陳述其理由，支持的證據(jù)材料可以在提交請(qǐng)求之日起2個(gè)月內(nèi)補(bǔ)充。
對(duì)于戰(zhàn)亂、自然災(zāi)害等不可抗力原因，德國(guó)專利局也會(huì)公布相關(guān)通知，提醒申請(qǐng)人可以利用權(quán)利恢復(fù)條款，以便其靈活地應(yīng)對(duì)申請(qǐng)人的困難和特殊情況。通常來(lái)說(shuō)，適用官方通知的權(quán)利恢復(fù)請(qǐng)求不用提供復(fù)雜的陳述與證據(jù)。
相比較而言，德國(guó)權(quán)利恢復(fù)的標(biāo)準(zhǔn)比歐洲專利局規(guī)定的要低了不少，也就是說(shuō)成功概率會(huì)大一些。若申請(qǐng)人認(rèn)為自身情況很難達(dá)到歐洲專利局的權(quán)利恢復(fù)標(biāo)準(zhǔn)，可以考慮直接在德國(guó)走權(quán)利恢復(fù)程序。若申請(qǐng)人認(rèn)為自身情況有望達(dá)到歐洲專利局的標(biāo)準(zhǔn)，而又擔(dān)心可能失敗的話，也可以考慮同時(shí)走歐洲和德國(guó)的權(quán)利恢復(fù)程序。
需要注意的是，德國(guó)只允許巴黎公約途徑的國(guó)外優(yōu)先權(quán)期限恢復(fù)，即不允許PCT途徑的優(yōu)先權(quán)期限恢復(fù)，也不允許巴黎公約途徑的國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)期限的恢復(fù)。
2.英國(guó)
英國(guó)脫歐以后，常被申請(qǐng)人誤認(rèn)為也脫離了歐洲專利公約。實(shí)際上，歐盟和歐洲專利局是兩個(gè)單獨(dú)的地區(qū)組織。英國(guó)，通常是廣受申請(qǐng)人青睞的重要?dú)W洲國(guó)家之一。
根據(jù)英國(guó)專利法第5（2A）和（2B）款的規(guī)定，申請(qǐng)人可以請(qǐng)求延期要求優(yōu)先權(quán)。除了提交表格及費(fèi)用外，申請(qǐng)人必須提交支持理由的相關(guān)證據(jù)，且不得提出提前公開(kāi)請(qǐng)求。若在提交請(qǐng)求時(shí)未附上證據(jù)材料，則通常會(huì)有2個(gè)月期限的補(bǔ)正期限。若未提交證據(jù)，則恢復(fù)請(qǐng)求會(huì)被駁回。審查恢復(fù)期間，英國(guó)專利局會(huì)同時(shí)進(jìn)行專利申請(qǐng)的初步審查，但是啟動(dòng)檢索工作，將由英國(guó)專利局與申請(qǐng)人協(xié)商決定，因此，申請(qǐng)人在提交延期請(qǐng)求時(shí)應(yīng)準(zhǔn)備好專利申請(qǐng)的必要文件。
英國(guó)專利法延期標(biāo)準(zhǔn)是非故意（unintentional），這在相關(guān)恢復(fù)標(biāo)準(zhǔn)中是相對(duì)較低的，且英國(guó)無(wú)論巴黎公約途徑，還是PCT途徑，都允許申請(qǐng)人延期要求優(yōu)先權(quán)。
所以，當(dāng)申請(qǐng)人無(wú)法滿足歐專局的恢復(fù)理由標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，選擇在英國(guó)申請(qǐng)延期要求優(yōu)先權(quán)，將是一個(gè)不錯(cuò)的選擇。
3.法國(guó)
法國(guó)，通常是廣受申請(qǐng)人青睞的重要?dú)W洲國(guó)家之一。
根據(jù)法國(guó)工業(yè)產(chǎn)權(quán)法第612-16-1款的規(guī)定，若申請(qǐng)人能夠提供正當(dāng)理由（legitimate excuse）證明未能遵守12個(gè)月優(yōu)先權(quán)期限的規(guī)定，那么可以請(qǐng)求恢復(fù)優(yōu)先權(quán)。若申請(qǐng)人提出了請(qǐng)求公布請(qǐng)求，那么該優(yōu)先權(quán)恢復(fù)請(qǐng)求必須在申請(qǐng)公布的技術(shù)準(zhǔn)備完成之前可被接受，且申請(qǐng)人在提出優(yōu)先權(quán)恢復(fù)時(shí)應(yīng)提交了專利申請(qǐng)的法文譯文。
法國(guó)優(yōu)先權(quán)恢復(fù)的理由是正當(dāng)理由，類似于due care。但是，此類理由標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于歐洲專利局來(lái)說(shuō)，還是相對(duì)低了一些。需要注意的是，法國(guó)關(guān)閉了PCT直接進(jìn)入的途徑，也就是說(shuō)，若為PCT申請(qǐng)，則無(wú)法考慮法國(guó)優(yōu)先權(quán)恢復(fù)程序，只能通過(guò)歐洲專利局的權(quán)利恢復(fù)程序才有可能后續(xù)（歐洲專利授權(quán)后）在法國(guó)獲得專利保護(hù)。
所以，若是巴黎公約途徑的話，申請(qǐng)人無(wú)法滿足歐專局的恢復(fù)理由標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，也可以考慮單獨(dú)在法國(guó)提出優(yōu)先權(quán)恢復(fù)請(qǐng)求，從而獲取法國(guó)的申請(qǐng)權(quán)利。
總而言之，了解歐洲各國(guó)家法有關(guān)于期限恢復(fù)的規(guī)定，那么申請(qǐng)人在錯(cuò)過(guò)優(yōu)先權(quán)期限時(shí)就不必在死磕歐洲專利局的恢復(fù)程序，而可以根據(jù)實(shí)際情況靈活選擇在各歐洲國(guó)家申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)恢復(fù)，也為申請(qǐng)人提供了歐專局恢復(fù)程序之外的備選方案。至于選擇哪個(gè)申請(qǐng)方案，還是要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況進(jìn)行判斷。
最后，還有一點(diǎn)需要提醒申請(qǐng)人的是優(yōu)先權(quán)期限的恢復(fù)程序與其他錯(cuò)過(guò)期限的恢復(fù)程序不同，有一個(gè)具體的期限限制，即自優(yōu)先權(quán)期限屆滿之日起2個(gè)月內(nèi)可以提出恢復(fù)請(qǐng)求，也就是說(shuō)，最晚提出優(yōu)先權(quán)恢復(fù)請(qǐng)求的期限為最早申請(qǐng)日起14個(gè)月。一旦錯(cuò)過(guò)前述期限，將不再能夠進(jìn)行恢復(fù)。當(dāng)然，恢復(fù)程序是一種救濟(jì)途徑，大部分國(guó)家地區(qū)局都需要申請(qǐng)人提供具體的理由和證據(jù)，這就意味著若理由和證據(jù)存在瑕疵，恢復(fù)請(qǐng)求本身就存在瑕疵，那么最終獲取的專利權(quán)也可能存在瑕疵，這將影響專利權(quán)的穩(wěn)固性。因此，建議申請(qǐng)人在案件管理中對(duì)于此類法定期限一定要建立完善的監(jiān)控系統(tǒng)，以免錯(cuò)過(guò)期限。